工程总承包与《民法典》的不期而遇：bet356体育在线亚洲最新最

《中华人民共和国民法典》已由中华人民共和国第十三届全国人民代表大会第三次集会于2020年5月28日通过并宣布，自2021年1月1日起施行。该部法典条约编第十八章建设工程条约第791条划定：发包人可以与总承包人订立建设工程条约，也可以划分与勘探人、设计人、施工人订立勘探、设计、施工承包条约。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程支解成若干部门发包给数个承包人。总承包人或者勘探、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部门事情交由第三人完成。

第三人就其完成的事情结果与总承包人或者勘探、设计、施工承包人向发包人负担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义划分转包给第三人。克制承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单元。

克制分包单元将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。

该条款是由原《条约法》第272条演变而来，《民法典》第791条的划定仅仅将原《条约法》第272条的“肢解”修改为“支解”，其余条款均维持稳定。但笔者认为该条划定在现行国家正鼎力大举推行的工程总承包的适用上存在表述值得探讨的地方。该条第一款划定对工程总承包模式的观点界定不严谨。

该条第一款划定了建设工程的发包模式。此处“总承包”从该条款的行文逻辑上应明白为“工程总承包”，即工程发包允许接纳工程总承包模式或平行承包模式。但该条款的表述容易使人对工程总承包的类型、发包阶段、发包模式等发生误解。

需明确的是，总承包的类型主要包罗设计总承包、施工总承包、全历程工程咨询、带有投融资性质的工程总承包（PPP+EPC模式）及建设项目工程总承包等。1、设计总承包凭据《建设工程勘探设计条例》第18条 发包方可以将整个建设工程的勘探、设计发包给一个勘探、设计单元；也可以将建设工程的勘探、设计划分发包给几个勘探、设计单元。该条划定发包方可以将设计任务发包给一个设计单元，由设计单元举行总承包。但针对大型、特大型建设项目，如油田、煤矿、水电站、核电站、钢铁和石油化工团结企业等建设工程设计不是一个单元能够完成的，往往需要几个单元分工卖力配合完成，因此该条同时也划定发包方也可以将建设工程的设计划分发包给几个设计单元，即一个建设项目由几个设计单元配合设计，此时必须明确其中一个设计单元为主体设计单元，对建设项目的合理性和整体性负总责。

2、施工总承包施工总承包指发包人将全部施工任务发包给具有施工承包资质的修建企业，由施工总承包企业根据条约的约定向建设单元卖力，承包完成施工任务。3、全历程工程咨询2017年2月21日国务院办公厅公布的《关于促进修建业连续康健生长的意见》（国办发〔2017〕19号）中指出要完善工程建设组织模式，培育全历程工程咨询。

勉励投资咨询、勘探、设计、监理、招标署理、造价等企业接纳团结谋划、并购重组等方式生长全历程工程咨询。2019年3月15日，由国家生长革新委、住房城乡建设部团结印发《关于推进全历程工程咨询服务生长的指导意见》（发改投资规〔2019〕515号），在衡宇修建和市政基础设施领域推进全历程工程咨询服务生长提出意见。该《指导意见》指出工程建设全历程咨询服务实施方式。

即工程建设全历程咨询服务应当由一家具有综合能力的咨询单元实施，也可由多家具有招标署理、勘探、设计、监理、造价、项目治理等差别能力的咨询单元团结实施。4、带有投融资性质的工程总承包（PPP+EPC模式）2013年11月，《中共中央关于全面深化革新若干重大问题的决议》为政府与社会资本互助（以下简称为PPP）在全国的推广提供了政策配景。其后，国务院、财政部、发改委公布了一系列文件在基础设施、公共服务领域推广PPP模式。工程总承包模式亦是国家正鼎力大举推广的发承包模式。

这为PPP+EPC模式的运用提供了政策配景，同时PPP+EPC模式项目在实践中亦有大量应用。例如财政部第四批PPP示范项目中唯一的PPP+EPC项目，即安徽省宣都会阳德路门路工程项目。

另外BOT是PPP模式中的一种，因此BOT+EPC项目也属于PPP+EPC的规模。BOT+EPC案例，好比重庆市沿江高速公路主城至涪陵段项目、涪陵-丰都-石柱高速公路BOT项目以及成渝高速公路复线BOT项目。那么作甚PPP+EPC模式？该种模式没有官方的正式界说。在张云亭代表著作《BOT+EPC：组织逻辑与框架》中认为，BOT+EPC模式其实是一种基于投融资层面和建设层面的复合模式。

于投融资体制而言，它是BOT模式；于建设体制而言，它是EPC模式。与单一的BOT相比，这一模式的特殊性在于将EPC引进B的环节；与单一的EPC相比，这一模式的EPC乃是基于BOT的EPC，它能以更为市场化的方式对投资成本举行战略性控制，并统筹思量建设成本和运营成本。”。上海市建纬状师事务所副主任曹珊在《PPP+EPC模式的执法风险及其防范》一文中写道：“PPP+EPC模式，是指总承包商通过‘PPP’投融资的方式介入项目，实施设计、施工、采购等总承包的交钥匙工程，而且投资企业通过特许谋划协议，获得相应回报，在约定周期后将设施移交给政府部门。

”重庆市城乡建设行政审批服务中心纪彦军在《都会基础设施应用PPP+EPC模式研究》中指出：“所谓PPP+EPC模式，可简朴明白为政府主管部门在PPP项目招标时同时确定投资人（互助同伴）和工程总承包单元，投资人和工程承包单元为同一单元或团结体。详细地讲，一般由行业主管部门凭据项目特点，在组织完成项目工程可行。

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